Consiglio di Stato 6702/2026: RTI, Angebotsanomalie und Subunternehmen

Kurz gesagt: Mit Urteil Nr. 6702 vom 31. August 2026 hat die fünfte Sektion des Consiglio di Stato die Zuschlagserteilung an eine Bietergemeinschaft (RTI, raggruppamento temporaneo di imprese) bestätigt und dabei einige Grundsätze festgelegt, die für Bieter nützlich sind: Die interne Aufteilung der Leistungen im RTI darf sich ändern, wenn die Ausschreibung sie nicht bindet; die Prüfung der Angebotsanomalie betrachtet das Angebot als Ganzes; und ein selbstständiger Auftragnehmer ohne eigene Unternehmensorganisation ist kein Subunternehmer. Die Verwaltungsgerichtsbarkeit hat das Urteil unter den hervorgehobenen Entscheidungen gemeldet.

Worum ging es bei der Ausschreibung?

Die Ausschreibung, vom Departement für Chancengleichheit des Präsidiums des Ministerrats ausgeschrieben, betraf den landesweiten, kostenlosen Hilfsdienst für Frauen, die Opfer von Gewalt und Stalking sind, über die gemeinnützige Rufnummer 1522. Sie gliederte sich in fünf Komponenten (Betreuung, Monitoring und Statistik, technische Infrastruktur, Kommunikation und Website, Koordination). Die Zuschlagserteilung an eine Bietergemeinschaft aus Organisationen des Dritten Sektors war vom TAR Lazio mit Urteil Nr. 18277 vom 22. Oktober 2025 aufgehoben worden. Der Consiglio di Stato gab der Berufung der Bietergemeinschaft statt, wies die Anschlussberufung der Mitbewerberin ab und wies unter Abänderung die Klage erster Instanz ab.

Welche Grundsätze legt das Urteil fest?

Thema	Grundsatz, wie in den Leitsätzen wiedergegeben
Leistungsanteile im RTI	Die Neuverteilung der Leistungsanteile zwischen den Unternehmen der Bietergemeinschaft während der Ausschreibung führt nicht zum Ausschluss, wenn die Ausschreibung keine Übereinstimmung zwischen Anforderungen und Ausführungsanteilen vorschreibt und alle Unternehmen qualifiziert sind.
Begründungen zur Anomalie	Die Darlegung in der Anomalieprüfung, wie die Leistungen sich auf die Unternehmen des RTI verteilen, betrifft die Kostenzuordnung und ändert das Angebot nicht, solange sein wesentlicher Inhalt unberührt bleibt.
Angemessenheitsprüfung	Die Beurteilung ist global und zusammenfassend: Einzelne Kostenpositionen dürfen neu gewichtet werden, nicht aber der Gesamtbetrag oder die Positionen, die die Ausschreibung anzugeben verlangt.
Frist für die Begründungen	Die Frist von fünfzehn Tagen nach Art. 110 Abs. 2 des d.lgs. 36/2023 ist eine Ordnungsfrist: Ihr Überschreiten führt nicht zum Verfall für die Vergabestelle und nicht zum Ausschluss.
Ausführungsanforderungen	Sie zählen in der Ausführungsphase; sie werden nur dann zu Teilnahmevoraussetzungen, wenn die Ausschreibung sie ausdrücklich als wesentliche Angebotsbestandteile oder Zulassungsbedingungen bestimmt.
Mehrdeutige Klauseln der Ausschreibung	Sie werden wörtlich und systematisch ausgelegt; besteht Zweifel über Anforderungen oder Ausschlussgründe, gilt die Auslegung, die die Teilnahme begünstigt.
Subunternehmen oder Werkvertrag	Gemäß Art. 119 Abs. 3 des d.lgs. 36/2023 ist die Tätigkeit eines selbstständigen Auftragnehmers ohne eigene unternehmerische Organisation kein Subunternehmen, wenn sie nebensächlich oder ergänzend zu den Hauptleistungen ist.
Trennung von technischem und wirtschaftlichem Angebot	Sie ist nicht absolut: Ein vom Gericht wieder zugelassener Bieter kann auch nach der Öffnung der Wirtschaftsangebote bewertet werden, ohne dass das gesamte Verfahren wiederholt werden muss.

Warum ist die Unterscheidung zwischen Subunternehmen und selbstständiger Tätigkeit wichtig?

Im entschiedenen Fall untersagte die Ausschreibung die Unterauftragsvergabe, und das TAR hatte die Leistungen eines Mitarbeiters der Bietergemeinschaft als Subunternehmen eingestuft. Der Consiglio di Stato sah das anders: Der Subunternehmer führt einen Teil des Vertrags unmittelbar aus und ersetzt dabei den Auftragnehmer, während der selbstständige Auftragnehmer seine Leistung dem Zuschlagsempfänger erbringt, der sie in seine eigene Organisation einbindet. Nach dem Urteil ist die Unterscheidung im Einzelfall zu treffen, wobei zu prüfen ist, wie viel die Mittelausstattung des Mitarbeiters im Verhältnis zu seiner persönlichen Erfahrung zählt.

Was zu tun ist, bevor Sie einem RTI beitreten oder einen Teil der Arbeit untervergeben

• Prüfen Sie in der Ausschreibung, ob die Anteile gebunden sind: Das Urteil lässt die interne Neuverteilung nur gelten, weil die Ausschreibung weder eine Übereinstimmung zwischen Anforderungen und Anteilen noch vorschrieb, wer was ausführen muss.
• Bereiten Sie die Anomalie-Begründungen je Unternehmen vor: Halten Sie die Kostenzuordnung zwischen Federführer und Mitgliedern getrennt, ohne den Gesamtbetrag und die von der Ausschreibung verlangten Positionen anzutasten.
• Dokumentieren Sie Ihre Auftragnehmer sorgfältig: Wenn die Ausschreibung Subunternehmen begrenzt oder untersagt, halten Sie fest, wann ein Mitarbeiter ein Freiberufler oder selbstständiger Auftragnehmer ohne eigene Unternehmensorganisation ist und wann er ein Unternehmen ist, das einen Teil des Vertrags ausführt.
• Prüfen Sie die Partner, bevor Sie die Verpflichtung zur Bildung der Bietergemeinschaft unterzeichnen: Im RTI haften die Unternehmen gegenüber der Vergabestelle gesamtschuldnerisch, wie das Urteil unter Verweis auf das Codice dei contratti pubblici in Erinnerung ruft.

Bevor Sie einem Raggruppamento beitreten oder ein Subunternehmen beauftragen, zeigt Ihnen die Prüfung Protesti und Insolvenzverfahren (5,90 €) mit Quelle und Datum, ob der Partnerbetrieb offene Verfahren hat. Mit Insolvenzverfahren plus wirtschaftlich Berechtigter (14,90 €) sehen Sie zusätzlich, wer hinter dem Unternehmen steht.

Quellen

• Giustizia amministrativa, «Verteilung der Leistungen im RTI, Zuordnung der Kosten, Teilnahmevoraussetzungen, Prüfung der Anomalie, Subunternehmen, Trennung zwischen technischem und wirtschaftlichem Angebot», Leitsätze des Urteils Cons. Stato, Sez. V, 31. August 2026, Nr. 6702, abgerufen am 30.10.2026
• Consiglio di Stato, Sektion V, Urteil vom 31. August 2026, Nr. 6702 (Verfahren Nr. 8498/2025), vollständiger Text, abgerufen am 30.10.2026