Consiglio di Stato 6702/2026: RTI, anomalia i podwykonawstwo

W skrócie: wyrokiem nr 6702 z 31 sierpnia 2026 r. piąta sekcja Consiglio di Stato utrzymała przyznanie zamówienia tymczasowemu zgrupowaniu przedsiębiorstw (RTI), ustalając kilka zasad przydatnych dla uczestników przetargów: wewnętrzny podział usług w RTI może się zmienić, jeśli specyfikacja tego nie wiąże; weryfikacja anomalii dotyczy oferty jako całości; a osoba samozatrudniona bez własnej organizacji przedsiębiorstwa nie jest podwykonawcą. Sądownictwo administracyjne wskazało to orzeczenie wśród decyzji wyróżnionych.

Czego dotyczył przetarg?

Przetarg, ogłoszony przez Departament ds. Równych Szans przy Prezydium Rady Ministrów (Dipartimento per le pari opportunità), dotyczył krajowej, bezpłatnej usługi pomocy kobietom ofiarom przemocy i prześladowań, związanej z numerem użyteczności publicznej 1522. Składał się z pięciu części: pomocy, monitoringu i statystyk, infrastruktury technologicznej, komunikacji i strony internetowej oraz koordynacji. Przyznanie zamówienia zgrupowaniu podmiotów trzeciego sektora (non-profit) zostało anulowane wyrokiem TAR Lazio nr 18277 z 22 października 2025 r. Consiglio di Stato uwzględnił apelację zgrupowania, oddalił apelację incydentalną konkurentki i, reformując wyrok, oddalił pierwotną skargę.

Jakie zasady ustala wyrok?

Temat	Zasada, według streszczenia orzeczeń (massime)
Udziały usług w RTI	Redystrybucja części usług między przedsiębiorstwami zgrupowania w trakcie przetargu nie jest przyczyną wykluczenia, jeśli specyfikacja nie wymaga zgodności między wymogami a udziałami w wykonaniu i wszystkie przedsiębiorstwa są kwalifikowane.
Uzasadnienia anomalii	Doprecyzowanie na etapie anomalii, jak usługi dzielą się między przedsiębiorstwa RTI, dotyczy przypisania kosztów i nie modyfikuje oferty, o ile nie zmienia jej istotnej treści.
Weryfikacja wiarygodności ceny (congruità)	Ocena jest całościowa i syntetyczna: można przeliczyć poszczególne pozycje kosztowe, ale nie łączną kwotę ani pozycje, które specyfikacja każe wskazać.
Termin na uzasadnienia	Piętnastodniowy termin z art. 110 ust. 2 d.lgs. 36/2023 ma charakter instrukcyjny: jego przekroczenie nie powoduje wygaśnięcia uprawnień zamawiającego ani wykluczenia.
Wymogi wykonania	Mają znaczenie w fazie realizacji; stają się wymogami udziału tylko wtedy, gdy specyfikacja wyraźnie kwalifikuje je jako istotne elementy oferty lub warunki dopuszczenia.
Niejasne postanowienia specyfikacji	Interpretuje się je literalnie i systematycznie; w razie wątpliwości co do wymogów lub przyczyn wykluczenia pierwszeństwo ma wykładnia sprzyjająca udziałowi w przetargu.
Podwykonawstwo czy umowa o dzieło	Zgodnie z art. 119 ust. 3 d.lgs. 36/2023 nie jest podwykonawstwem działalność osoby samozatrudnionej bez własnej organizacji przedsiębiorstwa, jeśli jest uboczna lub pomocnicza wobec głównych świadczeń.
Rozdział oferty technicznej i ekonomicznej	Nie jest bezwzględny: wykonawca przywrócony przez sąd może zostać oceniony także po otwarciu ofert ekonomicznych, bez powtarzania całego przetargu.

Dlaczego ważne jest rozróżnienie podwykonawstwa i pracy samozatrudnionej?

W rozstrzyganej sprawie ogłoszenie zakazywało podwykonawstwa, a TAR uznał za podwykonawstwo świadczenia współpracownika zgrupowania. Consiglio di Stato uznał odwrotnie: podwykonawca wykonuje bezpośrednio część umowy, zastępując wykonawcę, natomiast osoba samozatrudniona świadczy usługę na rzecz zwycięzcy, który włącza ją do własnej organizacji. Według wyroku rozróżnienie należy przeprowadzać indywidualnie, badając, na ile liczy się organizacja środków współpracownika w porównaniu z jego doświadczeniem osobistym.

Co zrobić przed wejściem do RTI lub powierzeniem części pracy

• Sprawdź w specyfikacji, czy udziały są wiążące: wyrok ratuje wewnętrzną redystrybucję tylko dlatego, że specyfikacja nie wymagała zgodności między wymogami a udziałami ani wskazania, kto ma co wykonać.
• Przygotuj uzasadnienia anomalii dla każdego przedsiębiorstwa: oddziel przypisanie kosztów między przedsiębiorstwem wiodącym (mandataria) a pozostałymi członkami (mandanti), bez zmiany łącznej kwoty i pozycji wymaganych przez specyfikację.
• Dobrze określ status osób, które dla ciebie pracują: jeśli specyfikacja ogranicza lub zakazuje podwykonawstwa, udokumentuj, kiedy współpracownik jest profesjonalistą lub osobą samozatrudnioną bez własnej organizacji, a kiedy jest przedsiębiorstwem wykonującym część umowy.
• Sprawdź partnerów przed podpisaniem zobowiązania do utworzenia zgrupowania: w RTI przedsiębiorstwa odpowiadają solidarnie wobec zamawiającego, jak przypomina wyrok, powołując się na kodeks zamówień publicznych (codice dei contratti).

Przed wejściem do zgrupowania lub powierzeniem podwykonawstwa kontrola protesty i postępowania upadłościowe (5,90€) pokaże, ze źródłem i datą, czy partner ma otwarte postępowania. Z postępowaniami upadłościowymi i beneficjentem rzeczywistym (14,90€) zobaczysz też, kto stoi za spółką.

Źródła

• Sądownictwo administracyjne, «Suddivisione servizi nei RTI, imputazione costi, requisiti di partecipazione, verifica anomalia, subappalto, separazione tra offerta tecnica ed economica», streszczenia (massime) wyroku Cons. Stato, sez. V, 31 sierpnia 2026, nr 6702, odczytano 30/10/2026
• Consiglio di Stato, sekcja V, wyrok z 31 sierpnia 2026, nr 6702 (skarga nr 8498/2025), pełny tekst, odczytano 30/10/2026