Responsabilidad solidaria fiscal en la subcontratación: las retenciones y cómo protegerse

En resumen: para los contratos de obra y subcontratación de alta intensidad de mano de obra, con uso de bienes instrumentales del comitente y un importe total superior a 200.000 € anuales, el art. 17-bis del D.Lgs. 241/1997 (introducido por el art. 4 del D.L. 124/2019) obliga al comitente a comprobar que el subcontratista haya efectivamente ingresado las retenciones fiscales sobre los trabajadores empleados, so pena de tener que ingresar él mismo una cantidad igual a las retenciones no ingresadas, además de sanciones.

Cuándo se aplica la obligación de verificación

La norma se aplica a los contratos de obra, subcontratación, encargo o subencargo que presenten simultáneamente: un valor total anual superior a 200.000 €, el uso predominante de mano de obra en las sedes del comitente y el uso de bienes instrumentales de propiedad del propio comitente o a él atribuibles. Si falta siquiera una de estas condiciones, la obligación específica de verificación del art. 17-bis no se activa, pero siguen vigentes los demás perfiles de responsabilidad solidaria (retributiva, art. 29 del D.Lgs. 276/2003) tratados en las demás guías de este pilar.

Qué debe hacer en la práctica el comitente

El comitente debe solicitar y obtener, antes del pago de la contraprestación, la documentación que acredite el ingreso de las retenciones fiscales practicadas por el subcontratista sobre los trabajadores empleados en la obra; normalmente, los modelos F24 con su justificante de pago, referidos específicamente a los trabajadores ocupados en ese contrato. Si el subcontratista no facilita esta documentación, o si aparecen omisiones, el comitente debe suspender el pago de la contraprestación hasta la concurrencia del 20% del valor total de la obra, o por un importe igual a las retenciones no ingresadas si es inferior, y comunicarlo a la Agenzia delle Entrate en un plazo de 90 días.

La alternativa: la asseverazione de los requisitos de fiabilidad fiscal

La norma prevé una exención de la obligación de verificación si la empresa contratista o subcontratista cumple requisitos específicos de fiabilidad fiscal y operativa (existencia de al menos tres años, regularidad en los pagos fiscales globales, ausencia de inscripciones en listas de morosos o de liquidaciones firmes por encima del umbral) y lo acredita mediante una certificación específica (asseverazione), emitida por sujetos habilitados y válida por un periodo limitado: una alternativa que reduce la carga administrativa recurrente de la verificación documento por documento.

Cómo protegerse en la práctica

• Comprobar si el contrato entra en el ámbito de aplicación (umbral, mano de obra, bienes instrumentales) antes de dar por supuesto que la obligación no se aplica.
• Solicitar la documentación de las retenciones ingresadas con periodicidad regular, no solo al final de los trabajos.
• Comprobar si el subcontratista puede aportar la asseverazione, para simplificar el proceso en relaciones duraderas.
• Documentar cada solicitud y cada respuesta recibida, para poder demostrar la diligencia en la verificación en caso de inspección.